У цій статті я постараюся подивитися на участь у інкубаторських і акселераторских програмах з нудною, але важливою, юридичної точки зору і розставити червоні маячки. Сподіваюся ці маячки будуть насторожувати вас і привертати особливу увагу при підписанні договорів на інкубацію та/або акселерацію. І я буду найщасливішою ІТ-юристом, якщо коли-небудь почую скарги інкубаторів на команди, яка задають непристойно багато питань за договором, тому що "а ось ми в статті одній читали...".

Ну і важливий дисклеймер: якщо на цю статтю ви натрапили випадково або ж ви юрист вузького, але віддаленого від сабжу профілю, і не зовсім в темі (що не соромно, тому що ми знаємо, що феномен "тыжюрист" — це найсумніше оману цього світу), або ж ви стартапер, але не стикалися з цими питаннями, то нижче я коротко розповім, що таке стартап-інкубатор та стартап-акселератор і яка між ними різниця. Це пропозиція навмисно довге і складносурядне оскільки саме так і виглядають дисклеймеры.

Якщо ви вважаєте, що ця тема "бита", рекомендую для збереження часу одразу перейти до наступного за наступним розділом.

Стартап-інкубатори і акелераторы, що за звір такий

Як люблять говорити викладачі і повторювати за ними студенти-юристи, інкубатор і акселератор співвідносяться між собою як родове поняття і індивідуальне. Тепер постараюся свою промову якось олюднити.

Якщо коротко, то інкубатори — це організації, як правило, об'єднують інвесторів, компанії, фонди, громадські, державні та навчальні організації, головною метою яких є інфраструктурна та інформаційна підтримка стартапів.

Уявімо, що у вас є ідея для стартапу: додаток для смартфона, що дозволяє швидко отримувати інформацію пасажирам авіарейсів, про те, чи можуть вони отримати копенсацию за запізнілий авіарейс, генерувати претензію з вимогою про виплату компенсації і отримувати таку компенсацію (знаю, знаю, я супероригинальна). Ідея просування та організації стартапу ще ефемерна, вас в команді кілька ентузіастів і ви не знаєте, з чого почати.

Ви десь читали добірку найбільш великих стартап-інкубаторів України та Європи і думаєте подавати заявку. Ви заповнили заявки в декілька інкубаторів і, як добре, вашу ідею, потенціал оцінили і дійшли висновку, що для роботи з українськими авіакомпаніями такий стартап буде саме воно.

В результаті оцінки вас включили в инкубационную програму відомого інкубатора. Вам, швидше за все, запропонують приміщення та обладнання для роботи над своїм продуктом, можливо, навіть будуть годувати і поселять на території інкубатора. Іноді слово інкубатор використовується саме в цьому вузькому сенсі — надання певних вигод для роботи стартапу на перших етапах розробки і розвитку ідеї. Але, як правило, традиційні інкубатори надають більш широкі можливості для стартапів, крім смачної кави і м'яких крісел в коворкинге.

У традиційному хорошому інкубаторі до вашої команди підійдуть з усією серйозністю — приставлять до вас якогось поважного фахівця в ІТ-суспільстві — ментора, який буде вам допомагати порадами і знайомити з потрібними людьми, складуть для вас програму розвитку з детальними етапами і цілями, які потрібно буде досягти, допоможуть скласти бізнес-план, маркетингову стратегію підготовку для оцінки інвестором, нададуть до ваших послуг юриста і фінансиста, щоб допоміг вам у самому нудному, дадуть можливість брати участь у тренінгах та ще чого тільки не запропонують для прокачування ваших entrepreneurship skills. Крім того, інкубатори, як правило, інвестують в стартапи надаючи їм гроші в обмін на частку в зареєстрованої компанії.

Коли ви трохи розібралися з тим, що таке ринок, хто ж такі ці ваші клієнти/споживачі/користувачі, який ваш потенціал і смутно уявляєте про способи випуску продукту, ви переходите до стадії акселерації, яка призначена вже для оформлення вашої ідеї в реальність, а для створення на базі вашого стартапу успішної компанії, залучення інвестицій від ангелів або венчурних капіталістів і виходу стартапу. Тобто програма акселератора (пер. з латини — "прошу на вихід") — це остання стадія підготовки найбільш конкурентоспроможних стартапів, які пройшли перші стадії інкубації, для подальшого інвестування та продажу компанії.

Укладаємо договір з інкубатором

Повернемося до нашого стартапу, який повинен успішно допомагати українцям отримати компенсацію за запізнилися авіарейси (до речі, така можливість передбачена законодавством України, просто не всім про неї відомо). Вибравши ваш стартап з переліку інших аплікантів, інкубатор запропонує вам підписати договір на інкубацію. Якщо інкубатор буде інвестувати в стартап, таке інвестування, як я вже згадала, пропонується за надання інкубатору частки в компанії, і, отже, участі, хоч і не настільки істотного, в її управлінні і залучення майбутніх інвесторів.

Але що буде, якщо, скажімо, в процесі роботи над своїм додатком ви виявите, що все пропало: вимога про компенсацію за авіарейс авіакомпанії приймати в автоматичном режимі не будуть, тому що вони без довіреності і взагалі не на папері і без підпису подаються, ваш задум йде коту під хвіст і ви вже не знаєте, навіщо ви заварювали цю кашу з вітчизняними авіалініями? Можливо, навпаки, ви все ще усіма руками за розвиток свого стартапу, але інкубатор вважає, що це безнадійно і ви вже не проти піти з цього інкубатора, але договір вже підписаний, pacta sunt servanta і все таке. Що робити? Ви відкриваєте ваш договір, який на радощах підписали і читали десь раз 0,5 по діагоналі, і шукаєте те що вам би підійшло і врятувало, але, на жаль, не знаходите. Ця сумну ситуацію можна вирішити хоча б тим, що так відбувається чи не завжди і не з усіма юридичними документами. Які ж основні моменти регулює цей договір інкубації і на що потрібно звертати увагу?

Такий договір може укладатися не тільки між інкубатором і фаундерами стартапу, але і може бути багатостороннім. Наприклад, коли третьою стороною виступає ментор, який також отримує частку в компанії. Тому важливо на самому початку звертати увагу на те, хто буде ментором вашого стартапа і оцінювати його не тільки по популярності й авторитету в певних колах, але і по тому, як він реально може допомогти конкретно вашого стартапу, виходячи з його специфіки та сфери активності ментора. Якщо з якихось причин ви будете незадоволені своїм ментором, в договорі можна прописати, що у разі невиконання ним своїх обов'язків за договором ментор має бути замінений. Якщо ментор не є стороною договору і також отримує частину акцій в компанії, то в договорі можна передбачити умови його заміни і передачі акцій фаундерам стартапу (або інкубатора).

Тепер про частки в компанії: в договорі сторони встановлюють рядків реєстрації компанії, країну реєстрації, а також основні положення, які будуть відображені в статуті та договорі акціонерів (shareholder agreement). Договір акціонерів (в нашому випадку це буде інкубатор як інвестор, фаундеры стартапу, можливо ментор) — це основна угода між акціонерами компанії, що встановлює, як акціонери будуть приймати рішення в компанії, як будуть призначатися директор та інші виконавчі особи компанії, як будуть виплачуватися дивіденди і т. п. тобто договір на інкубацію — це як би попередню угоду акціонерів, в якому вони домовилися укласти договір у майбутньому. В залежності від того, яка в такому договорі встановлена відповідальність за його невиконання і які умови розірвання, можна судити про можливості односторонньої відмови від такої угоди.

Інкубатори не претендують на більшу частку в компанії. Як правило, частка становить від 5 до 25% (інкубатор, який просить за свої послуги 25% компанії швидше за все зробить з вас ÜBER або Instagram, пожтому перш, ніж погодитися, перевірте, скільки єдинорогів цей інкубатор вже виростив). Взагалі, фаундерам стартапу завжди потрібно стежити за тим, щоб на будь-якому раунді фінансування їх частка не розмилася до менше ніж 50%, так як це дуже зменшує привабливість компанії в очах потенційних інвесторів. Це правило не діє у випадку з soviet-style інвесторами: в цьому випадку їх частка в проекті не повинна перевищувати 0 акцій.

Традиційне положення в договорах на инкубачцию — обов'язок фаундерів передати в майбутню компанію всі права інтелектуальної власності на проект.

Так, якщо в команді фаундерів 2 (девелопер і дизайнер), то кожному з них належать права на софт або права на дизайн. Для того, щоб управляти цими правами, їх потрібно умовно зібрати в одну купу і передати одному незалежному особі. Для цього фаундеры зобов'язуються підписати договори про передання всіх прав інтелектуальної власності компанії, зареєстрованої на підставі положень договору на інкубацію. Це ж стосується ситуації, коли, наприклад, стартап готував відеоролик і залучав до цього підрядника фотографа або відео оператора — вони також повинні підписати договори на передачу прав компанії. У світлі значущості для фаундерів самої ІДЕЇ стартапу і її втілення в життя ці формальні питання з папірцями договорів на передачу прав інтелектуальної власності не мають великого значення, і я з цим повністю згодна, але в будь-якій стабільній системі точкою біфуркації може стати саме ось така ось папірець, яку часто і не читає ніхто, крім того, хто її склав.

Фаундерам стартапу також потрібно брати активну участь в узгодженні Програми інкубації або Плану проекту, в якому визначаються основні етапи інкубації та критерії їх виконання. Вони прописуються безпосередньо в договорі на інкубацію або узгоджуються в окремому документі через деякий час після його підписання і прив'язуються до величини інвестиції в стартап на певному виконаному етапі Програми інкубації. Тобто якщо на другому або третьому етапі інкубації ви вирішили розірвати угоду на інкубацію, залежно від положень договору власниками вашої компанії ви можете залишитися і інкубатор.

Іноді також доречно прописати загальні напрямки, за якими творці стартапу можуть витрачати отримані від інкубатора/акселератора/інвестора гроші, щоб не платити потім штраф за те, що, на думку інкубатора, гроші пішли не туди, куди було потрібно. В цьому аспекті важливо чітко узгоджувати компетенції акціонерного зборів та питання, які будуть вимагати 100% кворуму і одностайності голосування. Як правило, такі питання стосуються стратегічних рішень компанії.

Наприклад, у вас нав'язлива ідея про те, що справу потрібно припиняти і ліквідувати компанію, тому що ви отримали попередження від кіберполіції із звинуваченнями у зломі публічного WI-FI аеропорту. У такому разі, незважаючи на те, що у вас може бути 50+ % в компанії і безсонные очі, повні страху, рішення про її ліквідацію приймається тільки в разі 100%. Те ж стосується обмежень на здійснення операцій. Якщо, наприклад, ви як фаундер стартапу і власник контрольного пакету акцый вирішите купити якийсь дата-центр за 1 000 000 гривень, вам це, на жаль, не вдасться, якщо в акціонерному угоді буде положення про те, що будь-які трансакції на суму більше 1 000 гривень вимагають одноголосного рішення всіх 100% акціонерів. Всі ці питання можуть бути прописані ще в договорі на інкубацію.

НДА, дедлоки, драг-элонги, тег-элонги та інші приємні слуху слова

Коли бідний стартапер самостійно приходить до інвестора з готовністю розписати своє дітище у всіх фарбах, але при цьому заїкається про підписання НДА, це вважається поганим тоном і все эксепрты хором говорять, що "але-але-але", робити цього не слід, тому що у інвестора таких, як ти, стартапер, хмара, і якщо з кожним НДА підписувати, доведеться вести спеціальний реєстр. Ну і насправді ніякої небезпеки по суті немає. Випадок з інкубаторами та акселераторами трохи відрізняється, особливо якщо враховувати те, що при інвестуванні інкубатор стає акціонером компанії і вся комерційно цінна інформація стає доступною йому автоматично. Тому, напевно, все ж слід подумати над тим, яка інформація може бути розкрита потенційним інвесторам або партнерам і розкриття якої небажано, і прописати це в договорі на інкубацію.

Якщо говорити про дедлоке, то він настає тоді, коли акціонери найчастіше в силу рівного розподілу голосів не можуть прийти до якогось рішення з питань, які вимагають единогласности або 100% кворуму протягом двох або більше голосувань. Для вирішення такої тупикової ситуації можна вибрати різні методи, найчастіше викуп акцій тих акціонерів, які ухиляються від голосування. Тут цікаві ситуації можуть виникати у випадку, наприклад, якщо голоси розподілилися порівну і незрозуміло, які акціонери повинні викуповувати акції — ті, хто голосує за, або ті, хто голосує проти.

На етапі акселерації, коли підшукуються інвестори та укладаються договори інвестування, в останніх крім аспектів, зазначених вище, потрібно звернути увагу на положення про неразмытии акцій (anti-dilution) інвесторів, тобто вибору оптимального варіанту, коду вартість/кількість акцій інвестора залишається той же при всіх наступних раундах фінансування або ж піддається коригуванню у відповідності зі спеціальним коефіцієнтом їх зміни.

Також тут входять у гру положення про drag-along, коли акціонери, які володіють більшістю акцій і хочуть їх продати третій особі, мають право вимагати від міноритаріїв продажу своїх акцій на тих же умовах, що і подібне йому tag-along right, яке дає право міноритарію приймати участь в угоді, за якою власник більшості акцій хоче їх продати.

У цій статті не розглядалися питання використання конвертованих позик, опціонів та інших інструментів інвестування, які можуть використовуватися в процесі інкубації та акселерації, а більш поширена і узагальнена модель інвестування в інкубаторі. Все це тільки ремінісценції на загальні юридичні аспекти тему під час інкубації та акселерації. З просуванням вашого стартапу, розширенням штату, його працівників і впізнанності на ринку просувається і зростає і значущість юридичної сторони бізнесу. Звичайно, якщо у вас в голові просування ідеї якогось стартапу, то Ви в останню чергу (або ніколи) будете вчитуватися в союз "і"/"або" в договорі і його вплив на ваші права і обов'язки по ньому. Але зайва пильність хоча б по прочитанні цієї статті не завадить ніколи.